Начну сразу с совета. Если вы – владелец/руководитель/представитель горнодобывающего предприятия и прошли «семь кругов ада» тендерных процедур и взаимоотношений с государственными регуляторами и наконец получили специальное разрешение на пользование недрами и горный отвод – не время расслабляться. Ваша война еще не кончилась. Переосмысливая классика – фантаста Л. Рона Габбарда, могу вас заверить: следующее поле битвы – земля… и там тоже может быть горячо.

Как должно быть

Из Конституции Украины мы знаем, что земля и ее недра являются объектами права собственности Украинского народа.

Как каждый собственник, народ через свои представительные органы и органы государственной власти регулирует порядок и основания получения права пользования недрами третьими лицами.

Так, Кодексом о недрах четко установлено, что недра предоставляются в пользование только при наличии у потенциального пользователя специального разрешения на пользование участком недр. Порядок и основания получения такого разрешения урегулированы постановлением Кабинета Министров Украины.

Кроме того, право на пользование недрами должно удостоверяться актом о предоставлении горного отвода, который выдает Государственная служба Украины по вопросам труда – орган, ответственный за горный надзор.

Предоставленный в пользование участок недр отображается на публичной кадастровой карте, а информация о выданном специальном разрешении – в соответствующем открытом реестре Госгеоинформа. Следовательно, информацию о пользователе недр может получить любой желающий из открытых источников.

Площади горных отводов могут достигать от нескольких десятков до нескольких сотен и даже тысяч гектаров.

Поэтому, получив недра в пользование, предприятие разрабатывает рабочий проект комплексной разработки месторождения, который предусматривает этапы добычи (участок недр, как правило, разрабатывается не весь сразу), места складирования плодородного слоя почвы, порядок и сроки технической (покрытие отработанного участка плодородной почвой) и биологической (высадка предусмотренной проектом флоры) рекультивации.

Между тем, для начала разработки участка недр пользователь должен получить в пользование землю над ним.

При этом Земельный кодекс упростил порядок получения земель в пользование недропользователям. Они могут это сделать, не участвуя в земельных торгах. Нужно подать формальное заявление распорядителю таких земель.

Согласовав с Госгеонедрами и Гоструда рабочий проект, горное предприятие, как правило, получает в пользование земельный участок в пределах участка недр в той части, которая ему необходима для реализации текущего этапа разработки месторождения, который может длиться десятилетиями.

В настоящее время незадействованные земли коммунальной или государственной собственности под месторождением могут использоваться для других нужд: как пастбища, в сельском хозяйстве и т.д.

По тому же принципу государство или территориальная община могут в дальнейшем эффективно использовать рекультивируемые земли на уже отработанных участках.

Такой порядок разработки месторождения обеспечивает наименьшее влияние на окружающую среду, которое сочетается с непрерывностью добывающей деятельности и рациональным использованием земель.

Как оно бывает

На практике ситуация для горных предприятий следующая. Отработав один участок недр, они обращаются к распорядителю государственными/коммунальными землями с ходатайством о предоставлении в пользование земли под следующим участком, но получают отказ, так как в указанных пределах уже зарегистрирован другой земельный участок.

Чаще это земельные участки, которые были переданы в собственность по заявлению физического лица под личное подсобное хозяйство (ЛПХ) в пределах безвозмездной приватизации (до 2 га на человека) уже после получения землепользователем специального разрешения.

Что это: небрежность ответственных работников распорядителя государственными/коммунальными землями, отработанная «схема» получения откупных от недропользователя или неспортивное поведение конкурентов – вопрос риторический. Проблема остается: посреди предоставленного в пользование участка недр зарегистрирован земельный участок частной собственности, владелец которого на адекватный диалог не идет.

При этом на первый взгляд никакая законодательная норма или запрет якобы и не нарушены.

Что делать? Тактика защиты

Если распорядитель землями не хочет отменять свое решение, а собственник земли на приемлемые недропользователю условия не соглашается, остается только одно – идти в суд.

Для этого нужно подготовиться. Прежде всего, провести земельно-техническую экспертизу, установив факт наложения границ участков.

И хотя на первый взгляд в действиях распорядителя землями по отчуждению земельного участка нарушений не усматривается, более детальный анализ вопроса позволяет сделать противоположное заключение.

Во-первых, Кодексом о недрах определено, что недра являются исключительной собственностью Украинского народа и предоставляются только в пользование. Соглашения или действия, которые в прямой или скрытой форме нарушают право собственности на недра, недействительны.

Учитывая, что в понимании гражданского законодательства участки недр сами по себе не относятся к объектам недвижимого имущества, они являются одним целым с земельным участком.

Итак, предоставление земельного участка над недрами в частную собственность означает и автоматическую передачу участка недр под ним, что является нарушением законодательства о недрах.

Госгеокадастр, как регулятор в земельных вопросах, еще в 2016 г. отмечал, что во избежание нарушения интересов государства и общества уполномоченные органы должны отказываться передать в собственность земельные участки, на которых расположены месторождения полезных ископаемых, без специальных разрешений на недра. Указанное подтверждается выводами Верховного Суда, которые он изложил в постановлении от 05.12.2018 г. по делу № 350/1045/16-ц.

Во-вторых, Кодексом о недрах гарантируется право пользователей недр на комплексную разработку месторождений полезных ископаемых. Таким образом, отчуждение в частную собственность земельного участка в пределах недр фактически прекращает право на пользование недрами, делая невозможным его реализацию.

В-третьих, согласно гражданскому и земельному законодательству, собственник не может использовать право собственности в ущерб интересам общества.

При этом Конституционный Суд Украины еще в 1999 году указал, что государство может видеть свои интересы не только в своей деятельности, но и в деятельности частных предприятий, обществ.

По этому поводу пригодятся выводы Верховного Суда, которые он изложил в постановлениях от 09.02.2021 г. по делу № 856/9/20-а и от 03.03.2020 г. по делу № 850/8/19:

«закон не устанавливает дополнительных требований по отдельному доказыванию общественной необходимости размещения объектов под добычу полезных ископаемых общегосударственного значения, преимуществ экономической эффективности от предоставления в аренду земельного участка для добычи полезных ископаемых по сравнению с использованием земельного участка в сельскохозяйственной деятельности».

Из этого следует, что передача земельных участков в пределах месторождений недр в частную собственность для сельскохозяйственной деятельности в первую очередь нарушает общегосударственные и общественные интересы.

В-четвертых, такое поведение распорядителя землями нарушает принцип «надлежащего управления», закрепленный в практике ЕСПЧ (решения по делам «Rysovskyy v. Ukraine» № 29979/04 от 20.10.2011 г. и «Megadat.com SRL v. Moldova» № 2 /04 от 08.04.2008 г.), поскольку является непоследовательным и возлагает бремя допущенной ошибки на недропользователя.

В-пятых, невозможность получить в пользование земли над всем участком недр не позволяет недропользователю выполнить возложенное на него обязательство обеспечивать полноту геологического изучения и рационального, комплексного использования недр. Это нарушает его права.

И, наконец, указанное нарушает право нардопользователя на свободное владение имуществом в форме «правомерного ожидания» получить в пользование земли в пределах специального разрешения на недра и горного отвода.

При этом по юрисдикции и территориальности дело должно рассматриваться в суде общей юрисдикции по месту нахождения спорного земельного участка.

Что касается просительной части, то видя, что решение о передаче земельного участка уже реализовано, целесообразно просить суд признать его недействительным, дополнив производными требованиями.

Таким образом, сформировав комплексную позицию по вышеуказанным аспектам, возможно хотя и долго, но эффективно противодействовать «надрорейдерам» в суде.

«Большие гонки» ценой окружающей среды

В последнее время в информационном пространстве периодически появляются новости об экологических проблемах, связанных с горнодобывающими предприятиями: Домбровский, Рыжевский или Любимовский карьеры и так далее.

Претензии к пользователям недр касаются, в том числе нерационального использования недр, нарушения порядка утилизации отходов и рекультивации отработанных участков.

Однако часто причиной этого является то, что горные предприятия пытаются начать деятельность на максимальной площади предоставленного в пользование участка недр в кратчайшие сроки, направляя все ресурсы на освоение новых участков и откладывая процессы утилизации отходов и рекультивации в «длинный ящик».

Иногда это связано не столько с жадностью собственников и руководителей предприятий, сколько с их пониманием несовершенства системы регулирования горнодобывающих отношений в стране и фактически «птичьих» прав предприятия на недра до их непосредственного освоения.

Так, получая разрешение на пользование недрами горнодобывающее предприятие становится участником «большой гонки» за землю в пределах предоставленного в пользование участка недр. Другие участники: местные органы государственной власти и местного самоуправления, прямые конкуренты, сельскохозяйственные предприятия и отдельные сообразительные граждане.

К сожалению, ценой такой гонки, а часто и жертвой, становится окружающая среда.

Поэтому груз ответственности за нарушение законодательства в добывающей сфере лежит не только на недропользователях, но и на распорядителях землями и регуляторах, которые не могут обеспечить честные и понятные правила игры.

Автор: Станислав Ена, адвокат VB PARTNERS